И все же не обойтись нам без второго поста на тему применения метода сравнимой цены поскольку этот вопрос, изначально заданный в чате НОЗС_ГОЗ_ЧАТ и в дальнейшем раскрытый в одной из наших предыдущих публикаций, является одним из самых неоднозначных в ГОЗе.
Читайте и обсуждайте наши материалы с экспертами НОЗС в Телеграм и Вконтакте
Как мы ранее писали, метод сравнимой цены очень похож на метод сопоставления рыночных цен (анализ рынка), применяемый при осуществлении государственных и муниципальных закупок в соответствии с Законом #44-ФЗ[1]. Но при применении метода сопоставления рыночных цен (анализа рынка) цена на продукцию (товары, работы, услуги) определяется именно государственным (муниципальным) заказчиком на основании полученных от потенциальных поставщиков коммерческих предложений (КП) в виде:
- начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК) – при проведении конкурентной процедуры определения поставщика;
- цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) – при прямой закупке без торгов.
При этом требований к поставщикам в части порядка формирования КП Законом #44-ФЗ не установлено, что предоставляет возможность поставщику направить заказчику КП с любыми ценовыми параметрами.
А вот когда мы говорим о закупках в рамках ГОЗ, то в силу пп. 2 ч. 3 ст. 8 Закона #275-ФЗ[2] для исполнителя устанавливается запрет на действия, направленные на установление экономически, технологически и (или) иным образом не обоснованной цены на продукцию, превышающей цену, сложившуюся на соответствующем товарном рынке.
Товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (п. 4 ст. 4 Закона #135-ФЗ[3])
И вот это действие (получение информации о цене продукции на товарном рынке) исполнитель зачастую совершить не может (особенно по причине наличия требований пп. «а» п. 14 ПП РФ #1465[4] об учете условий поставки продукции, в том числе сроков и объемов поставки, наличия авансирования и порядка расчетов), в связи с тем, что иные поставщики могут не отвечать на его запросы или отказывать ему в предоставлении такой информации, что фактически может привести к неспособности формирования исполнителем своей цены методом сравнимой цены даже при наличии функционирующего товарного рынка. Да и с какой стати такие поставщики должны хотеть предоставлять информацию о своих ценах, если от них эту информацию запрашивает их конкурент, который таким способом формирует цену для своей поставки.
Таким образом, на практике же применение метода сравнимой цены по ГОЗ сводится к тому, что заказчик самостоятельно направляет запросы КП (содержащие условия поставки продукции) нескольким потенциальным поставщикам (как правило направляется от 3 до 5 запросов). Потенциальные поставщики, соответственно, направляют заказчику только свои КП, а заказчик, в свою очередь, на основании этих КП определяет цену продукции методом сравнимой цены, выбирая на основании пп. «б» п. 14 ПП РФ #1465 наименьшую из цен, указанных в таких КП.
Казалось бы, вот оно нарушение потенциальным поставщиком порядка ценообразования по ГОЗ, но на самом деле его в этом случае нет, если это не поставка в интересах МО РФ, при которой действуют еще и требования Приказа #329[5] (об этом ниже).
Определение термина «сравнимая продукция» позволяет потенциальному поставщику сравнивать предлагаемую им цену (в КП) с ценой, по которой он же осуществлял реализацию такой же продукции при осуществлении своей обычной хозяйственной деятельности, то есть, например, при ее поставках ВНЕ рамок ГОЗ.
Сравнимая продукция – продукция, идентичная или однородная рассматриваемой, реализация которой осуществлялась в сопоставимых условиях в период, не превышающий 2 лет до даты определения цены на рассматриваемую продукцию, и обладающая потребительскими свойствами, позволяющими заменить рассматриваемую продукцию (с учетом наличия необходимых лицензий у производителей этой продукции), либо продукция, являющаяся взаимозаменяемой по отношению к рассматриваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации о защите конкуренции (п. 2 ПП РФ #1465)
А вот если поставка продукции с сопоставимыми условиями поставки таким потенциальным поставщиком не осуществлялась, то потенциальный поставщик будет вынужден рассчитывать свою цену затратным методом, как например, при проведении торгов на выполнение научно-исследовательских работ (НИР) и их составных частей, а заказчик, получив от нескольких потенциальных поставщиков КП, сформированные затратным методом, все равно будет определять НМЦК методом сравнимой цены поскольку у него в наличии будет несколько КП.
Казалось бы, тогда пусть заказчик направляет запрос КП только одному потенциальному поставщику, а такой потенциальный поставщик сам ищет других возможных поставщиков в целях применения метода сравнимой цены путем сравнения своей продукции с продукцией других потенциальных поставщиков, но… такое зачастую не позволяют реализовать действующие правовые акты поскольку:
- госзаказчик согласно пп. «а» пункта 108 ПП РФ #1465 для определения НМЦК должен направить запросы КП не менее чем 2 потенциальным поставщикам, производящим закупаемую продукцию;
- корпоративные заказчики, осуществляющие закупки в соответствии с Законом #223-ФЗ[6], в силу требований их Положений о закупках, как правило направляют от 3 до 5 запросов потенциальным поставщикам для случая определения НМЦД и последующего проведения торгов.
А вот положения Приказа МО РФ #329 (пп.«а» п.9 и пп.«б» п.15) добавляют нам интересную альтернативу, поскольку если мы находимся в статусе заказчика, то для обоснования цены методом сравнимой цены нам достаточно просто получить не менее 3-х КП потенциальных поставщиков конкурентной продукции, причем не важно как, то есть такую задачу можно в полном объеме делегировать на поставщика, установив для него требование о предоставлении наряду со своим КП еще и КП двух других потенциальных поставщиков, тем самым освободив себя (заказчика) от обязанности направлять запросы КП другим потенциальным поставщикам.
Причем такой подход соответствует требованиям Приказа МО РФ #329 (пп. 3 п.2) и ПП РФ #1465 (пп.«е» п.37), предусматривающим представление наряду со своим предложением о цене еще и сведений о ценах на сравнимую продукцию. Более того, в представляемый поставщиком пакет обосновывающих документов входит, в том числе протокол согласования цены, и при указании в нем метода определения цены на продукцию «сравнимая цены» необходимо прилагать информацию о ценах на сравнимую продукцию.
Однако, такая работа по сбору ценовых предложений, проводимая потенциальным поставщиком, как мы писали выше, крайне затруднительна и зачастую может не отражать реальной информации о ценах на сравнимую продукцию, поставляемую другими участниками товарного рынка.
К чему мы об этом всем сейчас рассуждаем… да к тому, что перенос доработанного метода анализа рынка из государственных и корпоративных закупок в закупки по ГОЗ привел к возникновению ситуации, при которой при применении метода сравнимой цены идеальным считается следующий порядок действий:
а) заказчик направляет несколько запросов потенциальным поставщикам;
б) потенциальные поставщики, получившие запрос от заказчика, направляют этот же запрос заказчика другим потенциальным поставщикам (возможно тем же, которым уже был направлен запрос заказчиком), получая от них информацию о ценах с низкой степенью достоверности;
в) потенциальные поставщики направляют заказчику предложение о цене на продукцию, не превышающую цену на сравнимую продукцию, то есть не выше стоимости своих же продаж такой же продукции с сопоставимыми условиями поставки, а также не выше цены на продукцию, информация о которой была ими получена от других потенциальных поставщиков.
При взгляде со стороны складывается ощущение, что действие, указанное в пункте «б» предыдущего абзаца, имеет признаки административного барьера, а его выполнение не приносит видимых результатов, за исключением случая, когда оно совершается непосредственно головным исполнителем, являющимся потенциальным поставщиком продукции по ГОЗ.
В этом случае видится достаточным установление обязанности потенциального поставщика обрабатывать только собственную ценовую информацию и направлять КП с ценой, не выше цены продукции, реализованной таким потенциальным поставщиком с учетом условий поставки в предыдущем периоде, которая в этом случае будет считаться сравнимой.
Однако, реализация такого подхода возможна только в случае внесения изменений в ПП РФ #1465 и Приказ #329, а до тех пор мы чаще всего будем стараться работать в вышеуказанном порядке, выделенном жирным цветом.
Остались вопросы? – Станьте подписчиком НОЗ.С и получайте онлайн-консультации с экспертами в закрытом телеграм-чате
[1] Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 #44-ФЗ
[2] Федеральный закон "О государственном оборонном заказе" от 29.12.2012 #275-ФЗ
[3] Федерального закона от 26.07.2006 #135-ФЗ «О защите конкуренции»
[4] Постановление Правительства РФ от 02.12.2017 #1465 "О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, а также о внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации"
[5] Приказ Министра обороны РФ от 08.06.2022 #329 "Об утверждении Перечня документов, представляемых в Министерство обороны Российской Федерации в составе обосновывающих документов при представлении предложений о цене на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, согласно пункту 37 Положения о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 2 декабря 2017 г. #1465"
[6] Федеральный закон "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" от 18.07.2011 #223-ФЗ
