Опубликован приказ ФАС России от 11 мая 2023 года № 272/23, утверждающий форму особого мнения на заключение государственного заказчика о цене на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу. Форма особого мнения предусмотрена только для перевода ориентировочной цены (цены, возмещающей издержки) в фиксированную.
Единственный поставщик в течение 10 рабочих дней со дня получения заключения о цене на продукцию направляет госзаказчику уточненный с учетом этого заключения протокол цены единицы продукции либо особое мнение на заключение госзаказчика о цене на продукцию.
Госзаказчик по результатам рассмотрения особого мнения единственного поставщика на свое заключение о цене на продукцию в течение 10 рабочих дней со дня его получения согласовывает с единственным поставщиком уточненный протокол цены.
Пункт 46 ПП № 1465 и до изменений, внесенных ПП № 411, предусматривал, что госзаказчик по согласованию с единственным поставщиком устанавливает фиксированную цену при ее переводе из ориентировочной. Процедура согласования постановлением не определена, и не очень понятно, как установление срока в 10 дней может способствовать достижению согласия сторон.
Пункты 46, 50, 51 ПП № 1465 предусматривают согласование уровня фиксированной цены с единственным поставщиком, т.е. формально именно он должен последним поставить свою подпись на протоколе цены. В любом случае, согласие теперь считается достигнутым при равных стоимостных показателях в протоколе цены.
При сохранении разногласий между госзаказчиком и единственным поставщиком по окончании указанного срока госзаказчик направляет в коллегию Военно-промышленной комиссии РФ обращение с предложением о рассмотрении разногласий, но только в части госконтрактов со сроком более 3 лет и стоимостью более 10 млрд рублей.
Право на особое мнение могут реализовать только те единственные поставщики, которые прошли этап ориентировочной цены. А именно на этом этапе и возникает наибольшее количество разногласий. В рамках ПП № 1465 согласие единственного поставщика с ориентировочной ценой, определенной госзаказчиком, реализуется через подписание государственного контракта.
При размещении ГОЗ в упрощенном порядке – сначала контракт, цена потом – единственный поставщик уже не может отказаться от исполнения подписанного госконтракта. И его мнение по уровню ориентировочной цены можно не принимать в расчет.
Проблем стало бы наполовину меньше, если бы госзаказчик не настаивал на определении ориентировочной цены после заключения госконтракта. Тем более что такая процедура никакими нормативными правовыми документами вообще не предусмотрена, т.к. ориентировочная цена определяется только для целей заключения госконтракта.
Такая ситуация во многом является следствием небрежного составления условий госконтрактов и стереотипного мнения о предпочтительности ориентировочной цены по сравнению с фиксированной. Даже новые госконтракты содержат пункты, которые противоречат друг другу. Например, требование о представлении РКМ по цене (иногда даже указывается, что фиксированной цене) не позднее 6 месяцев после заключения госконтракта (3 раздел госконтракта) легко и просто сочетается с пунктом о переводе ориентировочной цены в фиксированную не позднее 4 месяцев до его исполнения. Некоторые новые госконтракты содержат даже давно отмененное условие о переводе цены по достижению 80% технической готовности. Привлекательность заключения выгодного (как это кажется) госконтракта без тщательного изучения его условий нередко приводит к убыткам. И, как показывает опыт, до особого мнения единственного поставщика дело может вообще не дойти, если разногласия возникли еще на этапе ориентировочной цены.
Интересно, что пункт 46 ПП № 1465 предусматривает, что перевод ориентировочной цены в фиксированную не позднее 2 месяцев до окончания поставки продукции является абсолютной ответственностью только госзаказчика, а не единственного поставщика, как считают многие. Ответственность за нарушение этого срока не предусмотрена.
По этой причине, если единственный поставщик не соглашается с уровнем ориентировочной цены, определенным госзаказчиком, отказывается от подписания дополнительного соглашения по цене, госзаказчик может легко уклонится и от перевода ориентировочной цены в фиксированную. В этом случае особое мнение единственного поставщика не потребуется. Ориентировочная цена требуется только для заключения госконтракта, т.к. цена является существенным условием, без которого госконтракт может быть признан недействительны. Когда он уже подписан, определение ориентировочной цены теряет всякий смысл.
ФАС России, прекрасно понимая сложившуюся ситуацию с ориентировочными ценами, разработала изменения в ПП №1465, предусматривающие отказ от регистрации ориентировочных цен.
В пояснительной записке к проекту изменений указывается, что регистрация наиболее эффективна на этапе перевода других видов цен в фиксированную, когда имеется достаточное количество исходных данных. Одновременно констатируется, что анализ правоприменительной практики в 2020-2022 годах (заключение госконтрактов по ориентировочным (уточняемым) ценам или по предельным значениям показателей гособоронзаказа без регистрации таких цен в ФАС России на основании распоряжений Правительства РФ) показал, что в отсутствие регистрации в ФАС России ориентировочных цен участились случаи формирования экономически необоснованных цен на продукцию оборонного назначения, возросло количество разногласий между госзаказчиками и организациями ОПК по уровню контрактных цен.
Решение очевидно – госзаказчику по примеру ФАС России следует просто отказаться от определения ориентировочных цен после заключения госконтрактов.
В последние годы прочно установился приоритет ориентировочных цен по сравнению с фиксированными. По ПП № 1465 все с точностью до наоборот – ориентировочная цена является исключением из общего правила, а приоритет остается за фиксированной ценой. Госзаказчик возвел в абсолют плановые показатели, а фактические данные принимает только в том случае, если они ниже плановых. При такой склонности к плану более логично применять именно фиксированные цены, в них практически сплошной план. Конечно, в условиях волатильности экономики возрастают риски, но зато они будут честно делиться поровну между госзаказчиком и единственным поставщиком.
Как пишут в пояснительных записках к проектам постановлений, реализация решений, предлагаемых проектом постановления, не повлечет социально-экономических, финансовых и иных последствий, в том числе для субъектов предпринимательской и иной экономической деятельности, а также не окажет влияния на достижение целей государственных программ РФ.
30 мая 2023 года на заседании совета коллегии Военно-промышленной комиссии РФ по вопросам ценообразования и финансово-кредитной политики при выполнении ГОЗ были заслушаны результаты работы по внесению изменений в ПП №1465. Было отмечено, что решения о внесении изменений принимаются по согласованию с председателя правительства или заместителем (руководителем аппарата правительства).
Просите и дано будет вам.
Александр Быхал
«НОЗС»
